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我国金融科技环境下的智能投顾规制的法律路径探讨,科技论文
2019-06-10 / 来源:本站

我国金融科技环境下的智能投顾规制的法律路径探讨,科技论文

  金融科技发展已是大势所趋,在智能投顾发展的初期,我们要对其进行合适的监管,避免出现一管就死一放就乱的局面,在法律的框架内对其进行合理的规制,处理好金融创新和市场规制的关系,以促进金融业的创新和进一步发展。   (一)智能投顾的域外监管  智能投顾起源于美国,目前已经发展较为成熟。

在美国,智能投顾主要由美国证券交易委员会进行监管,监管的主要方式就是市场准入监管和统一牌照监管。

具体来说,市场准入监管是指机构在开展智能投顾业务时需要向美国证券交易委员会注册,注册时要满足相应的要求,比如诚信义务以及其他等;统一牌照监管就是统一发放投资顾问牌照,持有该牌照的机构既可以进行投资顾问业务,也可以开展资产管理业务,这样就可以避免不同牌照发放和管理的麻烦。

  加拿大证券管理局对在线投资建议的监管主要重点在机构的义务上,明确规定机构的注册行为和后续行为都要遵守技术中立的要求,同时,建议机构在自己的网页上加强对必要信息的披露,帮助投资者更好的理解服务模式和操作原理。

  澳大利亚证券投资与委员会在相关的法律中对智能投顾的监管进行了比较完整的规定,其内容主要包括四个方面,即监管范围、许可证制度、从业机构的一般义务和客户利益最大化原则。 这四个方面层层递进,形成了比较完善的监管制度。   (二)我国对智能投顾监管的路径选择  智能投顾在我国属于发展初期,对其进行适当的监管是必要的,以防止出现类似于P2P等借贷平台的乱象,在对智能投顾进行监管时我们的监管重点要集中于以下几点。

  1、市场准入时的牌照式管理  指导意见已经明确规定了运用人工智能开展投资顾问业务必须取得许可。 因此,在市场准入时,就要对投资机构进行牌照式的监管。

在进行牌照式监管之前,我们首先要扫除一个制度障碍,那就是文章上述所表达的对智能投顾的法律界定问题以及全权委托交易的合法性问题。

首先,关于智能投顾的法律界定太窄的问题,指导意见已经有初步解决之意,因为指导意见明确了智能投顾平台在符合条件的情形下可以开展资产管理业务。 关于全权委托交易的合法性问题也有望解决,因为证券法修改在即。   在解决好上述障碍之后,就可以考虑牌照管理的问题了。 具体来说,就是由中国证监会统一进行资质审查,审查合格之后发放投资顾问牌照。

审查的内容既包括算法的逻辑、投资组合理论的合理性,也要包括机构和投资者的权利义务;审查的主体既包括研发者也包括具体的应用者,这些都要在中国证监会备案。

  2、加强功能监管和行为监管  功能监管和行为监管是相对于机构监管而言的,功能监管是指按机构经营业务的不同性质分别进行不同监管,行为监管顾名思义就是对交易主体行为的监管。 机构监管是根据机构的不同来确定监管对象。 相比于机构监管,功能监管和行为监管更能有效避免重复监管和交叉监管,减少监管套利的空间。 功能监管和行为监管是穿透式监管的重要形式,穿透式监管是透过产品表面看清实质,揭开表面身份的标签,将资金的来源、用途和最终的去向都搞清楚。 在对智能投顾进行监管时,要实施穿透式监管的原则,根据平台的性质来找到最终的风险承担者,方便投资者进行索赔。

  3、完善平台的信息披露制度  信息是金融市场重要的竞争力之一,只有投资者掌握了足够的信息才能做出理性的投资选择。 因此,传统市场中的信息披露在智能投顾市场仍然必不可少。 具体来说,平台需要披露的信息主要有两种,一是算法的披露,二是其他信息的披露。 算法的披露主要是指平台应该将算法的主要逻辑和数据的主要参数向金融管理机构披露并备案,在算法发生改变时需要重新备案,这种持续性的披露类似于上市公司收购中的披露制度,在算法发生缺陷引起市场动荡时这种披露制度有利于监管机构及时作出相应的行动。 其他信息的披露主要是指平台要向投资者披露交易的基本流程、投资方式和种类、平台如何进行投资留痕处理、人工智能的固有缺陷、投资风险等基本信息,平台要以醒目清晰的方式向投资者披露。   4、加强对投资者的保护  在智能投顾市场上,加强对投资者的保护主要包括两个方面,一是加强对投资者适当性的保护;二是加强对投资者个人信息的保护。

投资者适当性是金融市场的重要原则,平台确定投资者适当性主要是通过调查问卷的方式进行的,这种方式很难准确的刻画客户画像,因此,平台需要不断创新,丰富刻画客户画像的形式,加强投资者适当性保护。 加强个人信息的保护主要是为了避免个人信息泄漏给投资者带来的一系列麻烦和给平台带来的一系列法律责任,因此,保护投资者的个人信息是平台必须履行的义务,平台可以通过不断升级系统,对个人数据施加特别保护、设置数据备份等措施来保障对投资者个人信息的保护。

    智能投顾平台在给投资者造成损失时,当然要承担一定的法律责任,但是责任主体的承担以及如何承担却是一个难点。 因为智能投顾涉及到多方主体,比如,投资咨询公司、资产管理公司、中介公司、算法的设计研发者等等,而这些主体之间是以连带的方式承担责任还是以按份的方式承担责任,是无过错责任还是过错责任,这些都是需要考虑的。

为了加强对投资者的保护,在平台给投资者造成损失时,我们可以要求平台的经营者承担无过错责任,因为与投资者进行直接联系的就是平台的经营者,这样方便投资者维权。 之后,平台可以要求真正的侵权者承担责任。 如果是多方主体共同侵权,则它们需要共同对投资者承担连带责任,内部可以按过错承担分担责任。 只有采用这种方式才能真正帮助投资者维权。